一直以来,律师关于合同的检查,除了很少部分是依据当事人的详细要求外,绝大多数都是根据自己的习惯。这种习惯有的出自律师自己对合同检查关键的了解,或者出于实习阶段执业律师的辅导。因此从整体而言,律师的合同审查缺少统一、系统的审查规范。就此小编为大家精心整理了关于律师的合同审查重点,我们一起往下看。
1 合同内在质量的审查:
⑴ 合同主体合格性的审查
①是否拥有《企业法人营业执照》;
②《企业法人营业执照》是否合法、有效,包括是否经过年检;
③《企业法人营业执照》中的经营范围、经营方式是否与合同相适应;
④对于某些限制经营、特许经营等特别行业,是否有相应的经营许可;
⑤法律是否对标的物有经营上的限制、是否可以合法流通。
⑵ 合同内容合法性的审查
①合同名称是否与合同的性质相符,是否会引起对合同性质的误解;
②合同条款中的约定是否与法定强制性义务相冲突;
③合同所用术语的涵义是否与相关法条、司法解释、技术规范等完全相符;
④引用的法规或技术规范是否仍旧有效、是否有效的最新版本。
⑶ 合同条款实用性的审查
①审查有无针对交易特有风险而设立的实用性条款;
②审查有无根据违约特点而设立的实用性条款;
③审查有无根据标的特性而设立的实用性条款;
④审查有无根据交易对象的特点而设立的实用性条款;
⑤审查有无提高争议管辖地点实用性的条款。
⑷ 权利义务明确性的审查
①条款间的配合是否良好,即是否有冲突及衔接不良;
②表述的内涵外延是否得当,以及是否有没有实际法律意义的条款;
③推理中的假设是否已经穷尽所有可能、没有遗漏;
④权利义务、违约是否有可识别性,即可以通过简单判断得出结论;
⑤附件能否将正文中的权利义务补充明确。
⑸ 交易需求满足性的审查
①从合同标的物的技术细节层面判断交易能否达到交易目的;
②从合同条款看交易能否达到交易目的。
2 合同外在质量的审查:
⑴结构体系清晰度的审查
①看清合同的较大组成部分,并判断这些组成部分的划分是否合理;
②将较大的组成部分划分为较小的组成部分,直到划分为具体条款;
③将不同层级的内容按一定秩序标出不同层级的标题,形成标题体系。
⑵合同条款完备度的审查
①合同中的各层标题是否恰如其分、各层标题的体系是否清晰合理;
②合同法中所列举的八个合同基本条款是否已经具备;
③规范合同本身秩序的外围条款是否完备,如是否便于通知、送达。
⑶整体思维严谨度的审查
①是否存在衔接不当而引起的话题丢失,或根本无可衔接;
②是否存在假设范围过窄而影响严谨度的问题;
③是否存在权利义务重叠而引起的条款间冲突,以及叠加后产生的歧义。
⑷语言表达精确度的审查
①语体是否正确、标点符号的使用是否规范;
②术语是否精确、表述的范围是否精确、措词表示的程度是否可客观衡量;
③行为主体是否明确、句间指代是否明确;
④用句是否专业且规范,句间关系的表述是否精确,表述方法是否简练。
⑸版面质量满意度的审查
①排版是否符合中文的版式要求;
②字体、字号、字间距、行间距是否合理、美观大方;
③不同层级的标题是否符合传统、是否便于识别。
3 合同的质量层面
⑴业务级的合同:
这是合同质量的最低境界,往往仅针对简单的或标的很小的交易,其档次仅相当于经常使用的业务表单,基本上只具备合同法中所规定的基本合同条款,以锁定交易内容以及交易的时间、地点等,往往以表单的形式出现。
⑵商务级的合同:
这是合同通常达到的境界,一般由业务部门起草,具有一定经营或技术层面的专业性,条款也比较详细,一般用于相对正式的经常性交易。这类合同往往具备一定的违约制裁等条款但不系统。
⑶专业级的合同:
这是以律师为主制作出的合同,往往是涉及金额比较大或比较复杂的合同,以及经常要发生且总金额非常大的合同。此类合同的质量取决于律师对当事人业务的了解程度,或来源于对当事人合同的修改。合同中的法律专业条款细致、周到、逻辑性强。
⑷专家级的合同:
专家级的合同是合同中的最高境界。这一层面合同,不仅要达到前一层面的质量水平,还要考虑到经营中的细节和合同的可操作性、使用的使得程度、决策者意图的实现等问题,其工作成果足以让企业负责人不经审核而直接签署。
4 合同的质量标准
根据前面的分析,当事人对于合同的终极目标就是律师审查合同时的要点,通过有效的审查确保这些要点到位,就能从根本上保障当事人终极目的的实现。因此,律师审查合同时的要点也是评价合同质量的基础,由不同内在、外在要点细分后所共同组成的要素体系,也就构成了合同质量的全面评价体系。
综上所述,律师审查合同时共有内在质量的审查要点、外在质量的审查要点各五项,这十项内容构成了律师合同审查工作的要点。但合同检查是律师的一项基本事务技术,从律师职业的发展方向看,应当从实践中总结出详细、可行的工作方法,以便从整体上进步律师合同检查的质量。
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